{"id":5883,"date":"2015-09-15T20:44:08","date_gmt":"2015-09-16T01:44:08","guid":{"rendered":"http:\/\/colegiocolombianodecontadores.com\/?p=5883"},"modified":"2017-02-04T22:00:54","modified_gmt":"2017-02-05T03:00:54","slug":"retencion-industria-y-comercio","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/contadoreshoy.com\/?p=5883","title":{"rendered":"Retenci\u00f3n Industria y Comercio"},"content":{"rendered":"

Es com\u00fan el que algunos municipios, en aras de obtener mayores recursos establezcan en sus estatutos tributarios, la disposici\u00f3n de que los agentes retenedores deban hacer retenci\u00f3n por concepto del impuesto de industria y comercio, sobre cualquier pago que efect\u00faen, sin tener en cuenta el principio de territorialidad y el de la doble tributaci\u00f3n.<\/span><\/p>\n

Las altas cortes, en diferentes ocasiones se han manifestado al respecto, dejando sin validez dichas pretensiones, por lo tanto es importante estar al tanto de dicha doctrina y jurisprudencia.<\/span><\/p>\n

De acuerdo a la ley 14 de 1983, se considera que el contribuyente o sujeto pasivo ha obtenido ingresos en un municipio determinado, cuando ha realizado actividades industriales, comerciales o de servicios en su jurisdicci\u00f3n, utilizando o no un establecimiento de comercio, pero es indispensable que se haga uso de las instalaciones e infraestructura del municipio, es decir que la actividad debe desarrollarse en el municipio, a excepci\u00f3n de las actividades industriales.<\/p>\n

Por la sola venta no se genera el impuesto de industria y comercio, es necesario que se haga uso de la infraestructura del municipio, como es el caso de los servicios prestados a domicilio.<\/span><\/p>\n

Los impuestos de industria y comercio sobre la actividad industrial, se declarar\u00e1n y pagar\u00e1n \u00fanicamente en el territorio o jurisdicci\u00f3n donde se presenta dicha actividad; es decir en el municipio o distrito donde se da la transformaci\u00f3n de las materias primas e insumos.<\/span><\/p>\n

La actividad comercial se entender\u00e1 realizada en el territorio municipal o distrital en donde el establecimiento comercial real o virtual, se halle registrado y se haya contabilizado la operaci\u00f3n comercial.<\/span><\/p>\n

Tambi\u00e9n el env\u00edo de las mercanc\u00edas puede realizarse desde una ciudad diferente a aquella en donde el distribuidor posee el establecimiento comercial y desde donde factura; (desde las bodegas de uno de sus proveedores, por ejemplo), en este caso el distribuidor; as\u00ed no tenga inventarios en sus propias bodegas, es responsable del impuesto de industria y comercio en la jurisdicci\u00f3n municipal donde tenga registrado el establecimiento de comercio real o virtual y sobre el cual registra e imputa contablemente las operaciones\u00a0comerciales de ventas.<\/p>\n

Si el acuerdo de voluntades (legalizaci\u00f3n del contrato), se da en una jurisdicci\u00f3n donde no se tiene establecimiento de comercio; adem\u00e1s el despacho de las mercanc\u00edas se realiza desde el establecimiento comercial ubicado, registrado y matriculado en otra jurisdicci\u00f3n, y en este \u00faltimo se produce la factura o t\u00edtulo que legaliza el contrato; ser\u00e1 all\u00ed, en esta jurisdicci\u00f3n donde se tiene la responsabilidad de declarar, liquidar y pagar los impuestos por la actividad comercial.<\/span><\/p>\n

La actividad mercantil por servicios, se entender\u00e1 realizada en el lugar donde se inicie o preste la actividad de servicios.<\/span><\/p>\n

La actividad de servicios se debe considerar realizada en el lugar donde efectiva y realmente se presta el servicio; independientemente que el acuerdo de voluntades se haya realizado en otra jurisdicci\u00f3n municipal o distrital; de igual forma, quien de manera organizada presta servicios, debe inscribirse en el municipio donde posee su establecimiento comercial y all\u00ed debe presentar la declaraci\u00f3n y pagar los correspondientes impuestos de industria y comercio por la actividad servicial prestada, desde su \u00e1mbito o domicilio social.<\/p>\n

La ley 14 de 1983, por la cual se fortalecen los fiscos de las entidades territoriales, en su art\u00edculo 32 establece que:<\/span><\/p>\n

\u00ab<\/em><\/strong>El impuesto de industria y comercio recaer\u00e1, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicio\u00a0que se ejerzan o realicen en las respectivas Jurisdicciones municipales<\/u><\/strong><\/em>, directa o indirectamente, por personas naturales, jur\u00eddicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos.<\/em><\/p>\n

De acuerdo a lo anterior, si la actividad comercial, industrial o de servicios se lleva a cabo dentro de la jurisdicci\u00f3n de un determinado municipio, \u00e9ste ser\u00e1 el sujeto activo del impuesto de industria y comercio; lo cual,\u00a0a contrario sensu<\/em>, significa que ning\u00fan municipio puede gravar con este impuesto actividades de tal naturaleza que se ejerzan en otras jurisdicciones municipales.<\/u><\/em><\/p>\n

El art\u00edculo 77 de la Ley 49 de 1970 precis\u00f3 que refiri\u00e9ndose a actividades industriales, el municipio llamado a cobrar el tributo era aquel donde se encontrara ubicada la f\u00e1brica o planta industrial.<\/span><\/p>\n

El art\u00edculo 51 de la Ley 383 de 1997 indic\u00f3<\/span> que, como regla general, el municipio llamado a percibir el impuesto de industria y comercio originado en la prestaci\u00f3n de servicios p\u00fablicos domiciliarios ser\u00eda aquel en donde se prestara el servicio al usuario final<\/span>. No obstante, la norma indic\u00f3 que en las actividades de transmisi\u00f3n y conexi\u00f3n de energ\u00eda el\u00e9ctrica, el impuesto se causar\u00eda en el municipio en donde se encontrara ubicada la subestaci\u00f3n y, en la actividad de transporte de gas combustible,\u00a0\u00aben puerta de ciudad\u00bb.\u00a0<\/em>Agreg\u00f3 la disposici\u00f3n que la compraventa de energ\u00eda el\u00e9ctrica realizada por empresas no generadoras y cuyos destinatarios no fueran usuarios finales, el impuesto se causar\u00eda en el municipio que corresponda al domicilio del vendedor.39<\/sup><\/p>\n

El art\u00edculo 363 de la constituci\u00f3n pol\u00edtica de Colombia, establece que: \u201cEl sistema tributario se funda en los principios de equidad, eficiencia y progresividad\u201d.<\/span><\/p>\n

El Honorable Concejo de Estado, para hacer efectiva la prohibici\u00f3n de doble tributaci\u00f3n por un mismo hecho econ\u00f3mico,\u00a0 dimana de los principios constitucionales de equidad y progresividad del sistema tributario a que alude el art\u00edculo 363 superior; \u201cen efecto, conforme a estos dos principios, no puede haber doble tributaci\u00f3n con base en un mismo hecho econ\u00f3mico,\u00a0\u00abporque ello desconocer\u00eda la capacidad contributiva de los contribuyentes, que pretende establecer una correlaci\u00f3n entre la obligaci\u00f3n tributaria y su capacidad econ\u00f3mica, de suerte que sea su capacidad econ\u00f3mica la que sirva de par\u00e1metro para cumplir con su deber de contribuir con el financiamiento de las cargas p\u00fablicas del Estado, consagrado en el art\u00edculo 95 de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica.\u00bb<\/em><\/p>\n

En el ejercicio de sus facultades impositivas, distintos concejos municipales han expedido acuerdos determinando diversos aspectos de la norma legal general que ahora se examina, estableciendo m\u00e9todos para el cobro del impuesto, o regulando otros asuntos propios de la administraci\u00f3n del tributo. La nulidad de algunos de estos acuerdos en varias ocasiones ha sido demandada ante la Jurisdicci\u00f3n Contenciosa, por considerarse que la regulaci\u00f3n contenida en ellos, especialmente en lo concerniente al lugar o municipio donde se entiende cumplida la actividad gravada, redundaba en un desconocimiento de la prohibici\u00f3n de doble tributaci\u00f3n. Ciertos acuerdos han sido declarados nulos por esta raz\u00f3n.<\/span><\/strong><\/p>\n

Sentencia de noviembre 24 de 2000, en donde el honorable Consejo de Estado resolvi\u00f3 la demanda de nulidad interpuesta en contra del inciso 2\u00b0 del art\u00edculo 8\u00b0 del Acuerdo N\u00b032 de 30 de diciembre de 1998, proferido por el Concejo Municipal de Santiago de Cali, cuyo texto era el siguiente:<\/span><\/p>\n

\u00abLa retenci\u00f3n del Impuesto de Industria y Comercio se practicar\u00e1 por todas\u00a0las compras<\/u>\u00a0de bienes o servicios, comprendiendo los correspondientes pagos o abonos en cuenta, que se hicieren dentro de la jurisdicci\u00f3n del municipio de Santiago de Cali, independientemente de que el proveedor de los mismos tenga o no agencia o sucursal en \u00e9l<\/em>\u00ab. (Subrayas fuera del original)<\/p>\n

\u00abLa Constituci\u00f3n Nacional en el art\u00edculo 338 precept\u00faa que los Concejos pueden imponer contribuciones fiscales o parafiscales y dispone que por Acuerdo se fijen los sujetos, los hechos, las bases gravables y las tarifas e incluso que estas \u00faltimas se se\u00f1alen por las autoridades; y el art\u00edculo 313-4 prev\u00e9 que la facultad para votar por Acuerdo los tributos, se debe ejercer de conformidad con la Constituci\u00f3n y la ley, limitaci\u00f3n igualmente establecida por el art\u00edculo 287, relativo al r\u00e9gimen de las entidades territoriales.<\/p>\n

\u00ab<\/strong>Pero tal facultad de recaudo y administraci\u00f3n de los impuestos, est\u00e1 delimitada a los tributos que se causen al cumplirse los presupuestos de la obligaci\u00f3n tributaria previstos en la ley,\u00a0dentro de su jurisdicci\u00f3n<\/u>,\u00a0\u00bfsin que puedan percibirse por hechos econ\u00f3micos no contemplados en la ley, actividades ocurridas en otros municipios, o por aquellos que correspondiendo a actividad industrial, comercial o de servicios, por expresa prohibici\u00f3n legal no est\u00e1n gravados\u00bf (Sentencia de abril 10 de 1997, expediente 8156, Consejera Ponente: Dra. Consuelo Sarria Olcos).<\/p>\n

\u00abEn el caso, es claro para la Sala que cuando la norma demandada dispone que la retenci\u00f3n del impuesto de industria y comercio se practicar\u00e1\u00a0por todas las compras de bienes o servicios y que adem\u00e1s comprende los pagos o abonos en cuenta efectuados dentro de la jurisdicci\u00f3n del municipio de Santiago de Cali, sin tener en cuenta adem\u00e1s si el proveedor tiene o no agencia o sucursal en \u00e9l, se est\u00e1 imponiendo el recaudo frente a un hecho que no configura legalmente el hecho generador<\/em> del impuesto de industria y comercio, frente a unos sujetos pasivos<\/em> no previstos en la ley, y adem\u00e1s se pretende gravar con el impuesto las actividades ejercidas en otras jurisdicciones municipales<\/em>, so pretexto de establecer el sistema de retenci\u00f3n,<\/u>\u00a0lo que implicar\u00eda el recaudo de tributos generados por fuera de la \u00f3rbita municipal, desconociendo as\u00ed el principio de territorialidad del impuesto de industria y comercio.\u201d<\/span><\/p>\n

\u00abPor lo anterior, la Sala observa que, como ya se dijo, la disposici\u00f3n acusada introduce ilegalmente sustanciales modificaciones al ordenamiento vigente en materia del impuesto de industria y comercio, raz\u00f3n suficiente para que sea retirada del ordenamiento jur\u00eddico, por cuanto los concejos no pueden apartarse de la estructura del impuesto establecida en la ley, a la que deben ce\u00f1irse estrictamente, por lo que es claro que so pretexto del desarrollo de sus atribuciones en materia de recaudaci\u00f3n, no pueden expedir medidas que persiguen un fin distinto al de la exacta recaudaci\u00f3n de los impuestos<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

\u00abAs\u00ed las cosas, al imponerse de tal manera el recaudo, el Concejo del Municipio de Santiago de Cali estar\u00eda modificando el hecho generador del impuesto, el sujeto pasivo de la obligaci\u00f3n y la base gravable, por lo que consecuencialmente estar\u00eda incurriendo en violaci\u00f3n de las normas superiores invocadas por el actor que determinan la nulidad del acto acusado.\u00bb<\/p>\n

Sentencia C-121 de 2006 de la Sala Plena de la Corte Constitucional<\/span><\/p>\n

\u201cAl respecto la Corte aprecia lo siguiente: los problemas jur\u00eddicos que se han originado en torno de la norma aplicada son de dos clases: unos, los suscitados por la actividad normativa de los concejos municipales o distritales, que al ejercer sus facultades tributarias han excedido las reglas generales contenidas en el art\u00edculo 32 de Ley 14 de 1983, aqu\u00ed parcialmente acusada, poniendo a los contribuyentes en situaci\u00f3n de sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio, por un mismo hecho econ\u00f3mico, en varios municipios; vulnerado con ello la prohibici\u00f3n de doble tributaci\u00f3n que emana del principio constitucional de equidad tributaria. Este tipo de problemas jur\u00eddicos no proviene de lo que la norma acusada gen\u00e9ricamente prescribe, sino de la forma en que ha sido precisada o reglamentada por algunos concejos municipales. Por ello, la Jurisdicci\u00f3n Contenciosa ha tenido que declarar la nulidad de los acuerdos respectivos.\u201d<\/p>\n

Otro tipo de conflictos jur\u00eddicos es el que se ha suscitado a la hora de aplicar la norma acusada, es decir en el momento en que las administraciones municipales han liquidado oficialmente impuestos a ciertos contribuyentes, haci\u00e9ndolo de manera tal que \u00e9stos resultan pagando el mismo tributo por un mismo hecho econ\u00f3mico en m\u00e1s de un municipio. Para la resoluci\u00f3n de este tipo de conflictos, la Jurisdicci\u00f3n contenciosa ha acudido a diversos criterios interpretativos, que atienden especialmente a los principios de justicia y equidad tributaria. As\u00ed por ejemplo, como arriba se vio, fue la jurisprudencia de esta jurisdicci\u00f3n la que primero explic\u00f3 que la actividad industrial deb\u00eda entenderse cumplida en la sede fabril, y que la misma involucraba la comercializaci\u00f3n el producto industrial, criterio que fue recogido posteriormente por la Ley 49 de 1970.\u201d<\/p>\n

E<\/em>l factor territorial que determina cu\u00e1l es el municipio llamado a cobrar el tributo radica en el hecho de que dichas actividades comerciales, industriales o de servicio\u00a0<\/em>\u00abse ejerzan o realicen en las respectivas Jurisdicciones municipales<\/u>.\u00bb<\/em><\/p>\n

La base gravable de una determinada persona no puede ser superior al 100% de sus ingresos en el conjunto de los municipios en donde act\u00faa y por esta raz\u00f3n los distintos municipios solo est\u00e1n autorizados para establecer impuestos sobre los ingresos que se realizan en sus respectivos territorios municipales.<\/p>\n

No puede haber doble tributaci\u00f3n, puesto que unos mismos ingresos no pueden estar gravados por distintos municipios. Como consecuencia de ello, cada municipio se debe limitar a gravar el ingreso que se obtiene en el correspondiente territorio y cada entidad territorial tiene derecho a establecer impuestos sobre los ingresos que se producen en su territorio.<\/p>\n

Con el argumento de pretender controlar la evasi\u00f3n, no es procedente disponer el recaudo local de impuestos generados por actividades realizadas en otras jurisdicciones.<\/p>\n

Sentencia 19256 de 2014 Consejo de Estado<\/a><\/p>\n

Sentencia C-121 de 2006 Corte Constitucional<\/a><\/p>\n

MIGUEL ANTONIO MARQUEZ MONTA\u00d1EZ<\/p>\n

Presidente Colegio Colombiano de Contadores P\u00fablicos Cap\u00edtulo Bucaramanga<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Es com\u00fan el que algunos municipios, en aras de obtener mayores recursos establecen en sus estatutos tributarios, la disposici\u00f3n de que los agentes retenedores deben hacer retenci\u00f3n por concepto del impuesto de industria y comercio, sobre cualquier pago que efect\u00faen, sin tener en cuenta el principio de territorialidad y el de la doble tributaci\u00f3n.<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":5884,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_monsterinsights_skip_tracking":false,"ngg_post_thumbnail":0,"footnotes":"","_links_to":"","_links_to_target":""},"categories":[457],"tags":[],"class_list":["post-5883","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-politicas-erradas"],"aioseo_notices":[],"aioseo_head":"\n\t\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t