OFICIO N\u00daMERO 036873 DE 2015 DIAN
\n( diciembre 29)<\/p>\n
Subdirecci\u00f3n de Gesti\u00f3n Normativa y Doctrina<\/p>\n
Bogot\u00e1, D. C., 24 de diciembre de 2015
\n100208221-01611<\/p>\n
Se\u00f1or
\nREINALDO CASTRILL\u00d3N MOSQUERA
\nRevisor Fiscal
\nCoopetrans de Tulu\u00e1
\nCalle 27 No. 1W-176 V\u00eda Tulu\u00e1 – Riofr\u00edo
\nTulu\u00e1 (Valle del Cauca) secretaria@coopetranstulua.com<\/p>\n
Referencia: Radicado 045837 del 20\/11\/2015
\nTema: Retenci\u00f3n en la fuente
\nDescriptores: Servicios de Terminales de Transporte de pasajeros\/ tasa
\nFuentes Formales: Art\u00edculo 29 de la Ley 336 de 1996, Decreto 2762 de 2001
\nConsejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto n\u00famero 1681\/06, art\u00edculo 392 del Estatuto Tributario.<\/p>\n
De conformidad con el art\u00edculo 20 del Decreto 4048 de 2008, este despacho est\u00e1 facultado para absolver las consultas escritas que se formulen sobre la interpretaci\u00f3n y aplicaci\u00f3n de las normas tributarias, aduaneras o de comercio exterior y control cambiario en lo de competencia de la Direcci\u00f3n de Impuestos y Aduanas Nacionales.<\/p>\n
Este Despacho ha recibido su solicitud de la referencia. Previamente hay que se\u00f1alar que la misma consulta fue elevada por la Directora Seccional de Impuestos y Aduanas de Tulu\u00e1, as\u00ed como por la se\u00f1ora Representante Legal de Copetrans Tulu\u00e1, raz\u00f3n por la cual se atender\u00e1n en el presente escrito.<\/p>\n
El asunto a dilucidar consiste en determinar si sobre las denominadas Tasas de uso que cobran los Terminales de Transporte de pasajeros a las empresas de transporte de pasajeros a nivel municipal e intermunicipal por las diferentes rutas de transporte que realizan, acorde con el Decreto n\u00famero 2762 de 2001, procede la pr\u00e1ctica de la retenci\u00f3n en la fuente, si es as\u00ed por qu\u00e9 concepto y a qu\u00e9 tarifa.<\/span><\/p>\n Se manifiesta en las 3 consultas que se ha presentado discusi\u00f3n por qu\u00e9 espec\u00edficamente este Terminal se niega a la pr\u00e1ctica de retenci\u00f3n en la fuente, aduciendo que seg\u00fan el Concepto n\u00famero 05348 de 21 de febrero de 1997 de esta oficina, se se\u00f1ala que sobre las Tasas no se practica retenci\u00f3n en la fuente. Por ello preguntan si es aplicable, despu\u00e9s de que el Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto n\u00famero 1681 de 26 de enero de 2006, C. P., doctor Enrique Jos\u00e9 Arboleda Perdomo, se\u00f1alara que la tasa de uso que cobran los Terminales de Transporte no tiene naturaleza tributaria como tal, y es solamente la retribuci\u00f3n de los servicios que presta a los transportadores.<\/p>\n Sobre el tema, considera este Despacho:<\/p>\n La Ley 336 de 1996, \u201cpor la cual se adopta el Estatuto Nacional de Transporte\u201d, entre otros aspectos y en el punto que interesa a esta consulta, consagra en el art\u00edculo 29:<\/p>\n \u201cArt\u00edculo 29. En su condici\u00f3n rectora y orientadora del Sector y del Sistema Nacional de Transporte, le corresponde al Gobierno nacional a trav\u00e9s del Ministerio de Transporte formular la pol\u00edtica y fijar los criterios a tener en cuenta para la directa, controlada o libre fijaci\u00f3n de las tarifas en cada uno de los Modos de transporte\u201d.<\/p>\n El Decreto Reglamentario de la anterior ley, se\u00f1ala respecto de las Tasas de Uso:<\/p>\n \u201cCAP\u00cdTULO IV<\/p>\n Tasas de uso<\/p>\n Art\u00edculo 11. Definici\u00f3n. Denom\u00ednase tasas de uso el valor que deben cancelar las Empresas de Transporte por el uso de las \u00e1reas operativas de los terminales de transporte terrestre de pasajeros por carretera, a la empresa terminal de transporte.<\/p>\n Art\u00edculo 12. Fijaci\u00f3n. El Ministerio de Transporte mediante resoluci\u00f3n y teniendo en cuenta, la clase de veh\u00edculo a despachar, la longitud de la ruta y el n\u00famero de terminales en el recorrido, fijar\u00e1 las tasas de uso que deben cobrar los terminales de transporte terrestre, autorizados por este, a las empresas de transporte intermunicipal de pasajeros usuarias de los mismos, la cual se compone de dos partes: una suma que se destinar\u00e1 al desarrollo de los programas atinentes a la seguridad definidos en el numeral 8 del art\u00edculo 13 del presente decreto la cual ser\u00e1 recaudada por los Terminales de Transporte y transferida \u00edntegramente a la entidad administradora de los mencionados programas y la otra parte restante ingresar\u00e1 a la Empresa Terminal de Transporte.<\/p>\n Par\u00e1grafo. <Par\u00e1grafo modificado por el art\u00edculo 1\u00b0 del Decreto 3628 de 2003. El nuevo texto es el siguiente:> El Ministerio de Transporte establecer\u00e1 las categor\u00edas de los terminales de transporte, previo estudio t\u00e9cnico con el fin de fijar tasas de uso diferenciales que deben cobrar los terminales de transporte terrestre.<\/p>\n Par\u00e1grafo. <Par\u00e1grafo adicionado por el art\u00edculo 3\u00b0 del Decreto 2028 de 2006. El nuevo texto es el siguiente:> El Ministerio de Transporte establecer\u00e1 la tasa que deben pagar las empresas de transporte p\u00fablico de pasajeros por carretera por el uso de la Terminal de Operaci\u00f3n Sat\u00e9lite, Perif\u00e9rica, de acuerdo con la clase de veh\u00edculo. Dichas tasas ser\u00e1n diferentes a las determinadas para las terminales de origen y en tr\u00e1nsito, salvo cuando los despachos se inicien desde la Terminal de Operaci\u00f3n Sat\u00e9lite, Perif\u00e9rica, caso en el cual la tasa a pagar ser\u00e1 la de la terminal de origen\u201d.<\/p>\n En este contexto, y como bien se aduce en uno de los escritos, en respuesta a consulta que elevara el Ministro de Transporte en su momento, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado emiti\u00f3 el Concepto n\u00famero 1681 de 26 de enero de 2006, C. P., doctor Enrique Jos\u00e9 Arboleda Perdomo, y dentro de su an\u00e1lisis del Decreto 2766 de 2001 y de la Ley 336 de 1996 se refiere a estas Tasas y su naturaleza, precisando: Esta misma ley, en el cap\u00edtulo VII dedicado a las tarifas, dispuso en el art\u00edculo 29:<\/p>\n \u201cArt\u00edculo 29. En su condici\u00f3n rectora y orientadora del Sector y del Sistema Nacional de Transporte, le corresponde al Gobierno Nacional a trav\u00e9s del Ministerio de Transporte formular la pol\u00edtica y fijar los criterios a tener en cuenta para la directa, controlada o libre fijaci\u00f3n de las tarifas en cada uno de los Modos de transporte\u201d.<\/p>\n Al finalizar el punto 1.3 de este concepto, planteaba la sala la interpretaci\u00f3n del t\u00e9rmino \u201ctarifa\u201d que tambi\u00e9n es usado por la \u00faltima de las normas transcritas. Considera la Sala que esta palabra es usada por la ley, tanto para referirse a la forma de calcular los ingresos tributarios del Estado (impuestos, tasas y contribuciones) como para calcular el precio de los contratos que por mandato legal son intervenidos por el Estado, en especial los de los servicios p\u00fablicos, dentro de los cuales se encuentra el que celebran los terminales de transporte con los transportadores, de conformidad con la argumentaci\u00f3n que se expone enseguida. Ahora bien, se tiene que los terminales son bienes de uso p\u00fablico que prestan un servicio conexo al tambi\u00e9n servicio p\u00fablico de transporte terrestre de pasajeros, por operadores que pueden ser empresas industriales y comerciales del Estado, sociedades de econom\u00eda mixta o bien sociedades particulares. Cualquiera sea la naturaleza del terminal, es claro que su funci\u00f3n es de \u00edndole industrial, comercial o de gesti\u00f3n, y en principio su actividad est\u00e1 sometida al derecho de los particulares.<\/p>\n Es bien sabido que en derecho p\u00fablico existe una estrecha correspondencia entre el tipo de entidad administrativa y el de la naturaleza de la funci\u00f3n o servicio que desempe\u00f1a, de suerte que las funciones administrativas, por lo general, son desarrolladas por las entidades que conforman el sector central de la administraci\u00f3n y los establecimientos p\u00fablicos, pero si esas actividades son de naturaleza industrial o comercial, la ley las asigna a las empresas industriales y comerciales del Estado o a las sociedades de econom\u00eda mixta. De esta manera, el tipo de entidad determina tambi\u00e9n el r\u00e9gimen jur\u00eddico aplicable a la actividad de la entidad, a su personal, etc.<\/p>\n Bajo esta misma perspectiva, es necesario poner de presente que cuando la Administraci\u00f3n presta a los particulares los servicios que le han sido encomendados por la Constituci\u00f3n o por la ley, lo hace bajo dos formas jur\u00eddicas claramente diferenciadas, la primera de ellas, que es la t\u00edpica de las funciones administrativas, tambi\u00e9n llamadas servicios administrativos, en la que la situaci\u00f3n jur\u00eddica de los usuarios particulares es del tipo de las estatutarias, es decir de las reguladas \u00edntegramente por la ley y los reglamentos, mientras que cuando los servicios que se entregan son de los llamados industriales, comerciales o de gesti\u00f3n econ\u00f3mica, la relaci\u00f3n que surge con los usuarios es de car\u00e1cter contractual. Si la ley autoriza a cobrar la prestaci\u00f3n que se entrega bajo una relaci\u00f3n estatutaria, este cobro constituye una tasa, y a su regulaci\u00f3n deben aplicarse todos los elementos de este tipo de exacci\u00f3n tributaria, pero si se est\u00e1 en presencia de una relaci\u00f3n contractual, porque el servicio es industrial y comercial, se entiende que la Administraci\u00f3n cobra un precio por ese contrato, y este ingreso, aunque p\u00fablico, no est\u00e1 sometido a las reglas de la tasa. (…)\u201d subrayado fuera de texto. Aplicando lo expuesto a las empresas terminales de transporte terrestre de pasajeros, se tiene entonces que desde 1984 fueron organizadas como sociedades an\u00f3nimas, bien bajo un r\u00e9gimen de empresa industrial o comercial, bien bajo uno de sociedad de econom\u00eda mixta, por lo que, a falta de definici\u00f3n legal en contrario, se aplica la regla general. De esta definici\u00f3n del tipo de \u00f3rgano que desempe\u00f1a esta actividad, se desprende la calificaci\u00f3n de la misma como industrial y comercial o de gesti\u00f3n econ\u00f3mica bajo las reglas del derecho privado, por lo que la relaci\u00f3n jur\u00eddica con los usuarios es del tipo de los contratos y no de las relaciones estatutarias ordenadas \u00edntegramente por las leyes y los reglamentos. En este orden de ideas, las tarifas a que hace referencia la Ley 336 de 1996 en comento, como la ley 105 de 1993, se refieren a los precios que pueden cobrar a los transportadores que utilizan el terminal como contraprestaci\u00f3n de sus servicios, mas no por una tasa en el sentido tributario del t\u00e9rmino. Insiste la Sala en que el criterio que acoge para deslindar si este valor es una tasa o el precio de un contrato, es el de la naturaleza del \u00f3rgano que presta el servicio, el cual determina, en principio y a falta de norma legal en contrario, la naturaleza de la actividad que desarrolla. Se reitera igualmente, que el hecho de que sea el precio de un contrato, no significa que el dinero que ingresa a las Terminales sean dineros privados, pues se est\u00e1 en presencia de entidades administrativas que explotan bienes de uso p\u00fablico bajo un r\u00e9gimen de empresas industriales y comerciales o de sociedades de econom\u00eda mixta… …2. Tasa de uso en terminales de transporte<\/p>\n Se expuso al comentar la normatividad existente sobre esta materia, que los servicios que prestan las terminales est\u00e1n definidos como conexos al servicio p\u00fablico de transporte de pasajeros por v\u00eda terrestre; que son prestados por empresas industriales y comerciales del Estado o por sociedades de econom\u00eda mixta; que, a falta de norma en contrario, la relaci\u00f3n que se genera entre el transportador usuario de la terminal y la entidad que lo administra, es de car\u00e1cter contractual, y por tanto la retribuci\u00f3n que cobra corresponde al precio del servicio y no a una tasa de car\u00e1cter tributario…<\/span><\/strong> Con lo anterior, con la claridad y contenido de la anterior interpretaci\u00f3n efectuada por el m\u00e1ximo Tribunal, mediante el concepto mencionado, este Despacho de manera acorde se\u00f1ala que en efecto como quiera que ya realiz\u00f3 el an\u00e1lisis en cuanto a que pese a su denominaci\u00f3n de Tasa, no lo es en sentido de \u201ctributo\u201d sino que corresponde a una contraprestaci\u00f3n por el servicio prestado, lo cual se traduce en que corresponde a un ingreso tributario para su perceptor y por ende sometido a retenci\u00f3n en la fuente.<\/span><\/strong><\/p>\n En esta parte resulta pertinente hacer referencia al Oficio 015348 de febrero 21 de 1997, con el que, seg\u00fan se manifiesta en la consulta, el Terminal de transportes se niega a la pr\u00e1ctica de retenci\u00f3n en la fuente por estos ingresos.<\/p>\n Observado el anterior pronunciamiento se encuentra que en \u00e9l se cita en primera instancia la Sentencia 6545 de diciembre 1\u00b0 de 1994, de la Corte Constitucional, en la que se refiri\u00f3 a la posibilidad de la ley para crear o definir tasas, contribuciones o tarifas, y se hace un esbozo de la naturaleza de cada una de ellas. En la parte final del mismo, no se est\u00e1 concluyendo de manera expresa que las tasas que cobran los terminales de transporte sean de naturaleza tributaria, cuando se\u00f1ala:<\/p>\n \u201cAhora bien, si la retribuci\u00f3n por la prestaci\u00f3n de un servicio determinado puede considerarse una tasa es materia que compete resolver a esa oficina tomando en cuenta los elementos de juicio: Resoluci\u00f3n de autorizaci\u00f3n para el recaudo, permiso de funcionamiento del terminal, etc., por consiguiente si la contraprestaci\u00f3n aludida se ajusta a la definici\u00f3n de tasa, deber\u00e1 … (documento ilegible). Vale decir si se trata de un pago de esta naturaleza, no estar\u00e1 sometido a retenci\u00f3n en la fuente.<\/span><\/strong><\/p>\n En caso contrario, estar\u00e1n sometidos a la tarifa de retenci\u00f3n en la fuente a t\u00edtulo del impuesto de renta por concepto de servicios.\u201d<\/span><\/strong><\/p>\n N\u00f3tese c\u00f3mo correspond\u00eda al operador jur\u00eddico determinar cada caso particular. Ahora, sin perjuicio de lo anterior y ante el Concepto del Consejo de Estado antes rese\u00f1ado, dado que adem\u00e1s es posterior y que realiza el an\u00e1lisis detallado del servicio y su retribuci\u00f3n, debe entenderse adicionado en el sentido aqu\u00ed expresado.<\/p>\n Respecto de la tarifa aplicable, en el Concepto Especial de Retenci\u00f3n en la Fuente a t\u00edtulo de Impuesto sobre la Renta n\u00famero 023562 del 23 de marzo de 2001, la Oficina Jur\u00eddica distingui\u00f3 entre retenci\u00f3n en la fuente por concepto de servicios y por concepto de otros ingresos:<\/p>\n \u201c…31 . Retenci\u00f3n en la fuente por servicios<\/p>\n La tarifa de retenci\u00f3n en la fuente sobre los pagos o abonos en cuenta por concepto de servicios se establece as\u00ed:<\/p>\n Para contribuyentes no declarantes del impuesto sobre la renta: El inciso 2\u00b0 del art\u00edculo 45 de la Ley 633 de 2000 dispone que la tarifa de retenci\u00f3n en la fuente sobre pagos o abonos en cuenta por concepto de servicios, para los contribuyentes NO obligados a presentar declaraci\u00f3n de renta y complementarios, es del seis por ciento (6%).<\/p>\n Para contribuyentes declarantes del impuesto sobre la renta: El Decreto 260 del 19 de Febrero de 2001, reglamentario de la Ley 633 de 2000 en su art\u00edculo 30 dispuso que los pagos o abonos en cuenta que efect\u00faen las personas jur\u00eddicas, las sociedades de hecho y dem\u00e1s entidades y personas naturales que tengan la calidad de agentes retenedores, por concepto de servicios prestados por contribuyentes obligados a presentar declaraci\u00f3n de renta y complementarios es del seis por ciento (6%) del respectivo pago o abono en cuenta.<\/p>\n No se aplicar\u00e1 retenci\u00f3n en la fuente sobre los pagos o abonos en cuenta por: concepto de servicios cuando la cuant\u00eda sea inferior a $ 57.000 (a\u00f1o base 2001). Sin embargo con el fin de facilitar el manejo administrativo de las retenciones los retenedores podr\u00e1n optar por efectuar retenciones sobre pagos o abonos cuyas cuant\u00edas sean inferiores a la mencionada ( Dto. 2509\/85 art\u00edculo 2\u00b0)\u201d. Atentamente,<\/p>\n El Subdirector de Gesti\u00f3n Normativa y Doctrina (e), A falta de norma en contrario, la relaci\u00f3n que se genera entre el transportador usuario de la terminal y la entidad que lo administra, es de car\u00e1cter contractual, y por tanto la retribuci\u00f3n que cobra corresponde al precio del servicio y no a una tasa de car\u00e1cter tributario…<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":6841,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_monsterinsights_skip_tracking":false,"_monsterinsights_sitenote_active":false,"_monsterinsights_sitenote_note":"","_monsterinsights_sitenote_category":0,"ngg_post_thumbnail":0,"footnotes":"","_links_to":"","_links_to_target":""},"categories":[456],"tags":[],"class_list":["post-6779","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-conceptos-y-oficios-dian"],"aioseo_notices":[],"yoast_head":"\n
\n\u201c (…)<\/p>\n
\n(…)<\/p>\n
\n(…)<\/p>\n
\n(…)<\/p>\n
\n(…) \u201d<\/p>\n
\nFinalmente le manifestamos que la Direcci\u00f3n de Impuestos y Aduanas Nacionales, con el fin de facilitar a los contribuyentes, usuarios y p\u00fablico en general el acceso directo a sus pronunciamientos doctrinarios, ha publicado en su p\u00e1gina de internet www.dian.gov.co, la base de conceptos en materia tributaria, aduanera y cambiaria expedidos desde el a\u00f1o 2001, a la cual se puede ingresar por el icono de \u201cNormatividad\u201d -\u201ct\u00e9cnica\u201d-, dando click en el link \u201cDoctrina Direcci\u00f3n de Gesti\u00f3n Jur\u00eddica\u201d.<\/p>\n
\nPedro Pablo Contreras Camargo.
\n( C. F. ).<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"