OFICIO 8146 ABRIL 12 DE 2016 DIAN<\/p>\n
Subdirecci\u00f3n de Gesti\u00f3n Normativa y Doctrina<\/p>\n
Bogot\u00e1, D. C., 11 de abril de 2016<\/p>\n
100208221-000280 CONCEPTO N\u00b0. <\/strong><\/p>\n \u00c1REA: Tributaria<\/p>\n Se\u00f1or<\/p>\n Andr\u00e9s Torres Rosales <\/strong>Calle 83 BIS N\u00b0 23 – 51 Apto. 307 Bogot\u00e1, D. C.<\/p>\n Ref.: Radicado 000046 del 05\/02\/2016<\/p>\n De conformidad con el art\u00edculo 20 del Decreto 4048 de 2008, este despacho es competente para absolver las consultas escritas que se formulen sobre la interpretaci\u00f3n y aplicaci\u00f3n de las normas tributarias, aduaneras o de comercio exterior y control cambiario en lo de competencia de la Direcci\u00f3n de Impuestos y Aduanas Nacionales.<\/p>\n Tema\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 Impuesto a las ventas<\/p>\n Descriptores\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 Causaci\u00f3n del impuesto sobre las ventas<\/p>\n Fuentes formales\u00a0\u00a0 Art\u00edculos 1\u00b0, 420, 429 y 689 del Estatuto Tributario C\u00f3digo Civil art\u00edculo 2469<\/p>\n Corte Constitucional, C-015 de 1993<\/p>\n PROBLEMA JUR\u00cdDICO:<\/strong><\/p>\n Es legalmente v\u00e1lido que una vez causado el impuesto sobre las ventas en la prestaci\u00f3n de servicios, los contribuyentes contratantes, al existir discrepancia en el monto total de la remuneraci\u00f3n, celebren un Acuerdo de Transacci\u00f3n en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 2469 del C\u00f3digo Civil y se argumente que dado que el Acuerdo en s\u00ed mismo no genera impuesto, eliminen el impuesto generado con ocasi\u00f3n del servicio prestado que ahora es objeto de transacci\u00f3n?<\/span><\/p>\n TESIS JUR\u00cdDICA:<\/strong><\/p>\n El Acuerdo de transacci\u00f3n consagrado en el art\u00edculo 2469 del C\u00f3digo Civil no genera per se<\/em>, el impuesto sobre las ventas; sin embargo, con este Acuerdo no es legalmente v\u00e1lido cambiar la naturaleza del ingreso que dio origen a la Transacci\u00f3n y menos eliminar a voluntad de las partes, el impuesto sobre las ventas que, acorde con la legislaci\u00f3n tributaria, se hubiere causado.<\/p>\n INTERPRETACI\u00d3N JUR\u00cdDICA:<\/strong><\/p>\n Expone en el escrito varios interrogantes que en esencia se resumen en el planteado en el presente problema jur\u00eddico, – dado que seg\u00fan la competencia antes se\u00f1alada esta dependencia no se adentra en el estudio de casos puntuales-.<\/p>\n Manifiesta, que se presentan casos en los cuales dos contribuyentes celebran un contrato de prestaci\u00f3n de servicios rec\u00edprocos, expiden las facturas y liquidan el Impuesto sobre las ventas causado por la prestaci\u00f3n de estos servicios de conformidad con lo previsto en el literal c) del art\u00edculo 429 del Estatuto Tributario. Contin\u00faa, que puede ocurrir que surjan discrepancias en cuanto a la remuneraci\u00f3n pactada por los servicios prestados, y en consecuencia ello modificar\u00eda la base gravable del impuesto causado. Las partes para precaver un litigio suscriben un Acuerdo de Transacci\u00f3n acordando el monto de la remuneraci\u00f3n.<\/p>\n No obstante, se\u00f1ala, emiten nuevas facturas, anulan las anteriores y como quiera que se trata de un Acuerdo de Transacci\u00f3n, mutan el servicio prestado a este Acuerdo que en s\u00ed mismo no es una prestaci\u00f3n de servicios y por lo cual sobre estas sumas no se liquida el impuesto sobre las ventas que inicialmente se caus\u00f3; argumentan para el efecto que la relaci\u00f3n \u201cdudosa\u201d que manten\u00edan se ha transformado en otra \u201ccierta y firme\u201d diferente de la anterior. Esto da como resultado que el Impuesto sobre las ventas causado acorde con la normatividad tributaria no es reconocido, ya que no se liquida sobre los montos finales transados, que en esencia surgen de la prestaci\u00f3n previa de los servicios pactados. Sobre el asunto se hace necesario efectuar varias precisiones;<\/p>\n \u201cArt\u00edculo 420.<\/strong> Hechos sobre los que recae el impuesto.<\/em> El impuesto a las ventas se aplicar\u00e1 sobre: a) Las ventas de bienes corporales muebles que no hayan sido excluidas expresamente;<\/p>\n Por su parte, el art\u00edculo 429 de la misma obra, precisa el momento de causaci\u00f3n del impuesto. Sobre todo el r\u00e9gimen del impuesto sobre las Ventas, el Concepto Unificado 00001 de 19 de junio de 2003, realiz\u00f3 una exacta interpretaci\u00f3n y frente al tema de la causaci\u00f3n precis\u00f3:<\/p>\n \u201c(P\u00c1GINAS 238-239)<\/strong><\/em><\/p>\n Desde la \u00f3ptica del hecho generador, el impuesto sobre las ventas es de car\u00e1cter instant\u00e1neo y se causa por cada operaci\u00f3n sujeta al impuesto, pero para efectos de una adecuada y eficiente administraci\u00f3n del impuesto se consagra un per\u00edodo bimestral para presentar las declaraciones tributarias correspondientes.<\/em><\/p>\n La causaci\u00f3n del impuesto hace referencia al hecho jur\u00eddico material que da lugar al nacimiento de la obligaci\u00f3n tributaria.<\/em><\/p>\n En tal sentido la ley tributaria establece el momento a partir del cual se entiende configurado el hecho generador. En consecuencia es a partir de dicho momento que el mismo debe ser registrado en la contabilidad y declarado.<\/span><\/em><\/strong><\/p>\n El art\u00edculo 429 del Estatuto Tributario establece de manera general el momento en que se causa el impuesto sobre las ventas respecto de cada uno de los hechos generadores del impuesto, as\u00ed:<\/em><\/p>\n \u00aba) En las ventas, en la fecha de emisi\u00f3n de la factura o documento equivalente y a falta de estos, en el momento de la entrega, aunque se haya pactado reserva de dominio, pacto de retroventa o condici\u00f3n resolutoria;<\/em><\/p>\n Par\u00e1grafo.<\/em><\/strong> Cuando el valor convenido sufriere un aumento con posterioridad a la venta, se generar\u00e1 el impuesto sobre ese mayor valor, en la fecha en que este se cause\u00bb<\/span><\/strong>.<\/em><\/p>\n De toda operaci\u00f3n sujeta al IVA surgen obligaciones entre el responsable del recaudo del impuesto (vendedor) y el Estado, pero tambi\u00e9n y primordialmente entre el mismo responsable y el afectado econ\u00f3micamente (comprador) con quien se realiza la transacci\u00f3n. Todo lo cual se establece en la fecha se\u00f1alada para la causaci\u00f3n del impuesto.<\/em><\/p>\n La causaci\u00f3n del IVA establece el momento en que surge la obligaci\u00f3n del afectado econ\u00f3mico de cancelar el valor del impuesto conjuntamente con el precio de la transacci\u00f3n<\/em><\/strong>. \u201cEs de recordar, que dentro del precio del bien o del servicio sujeto al IVA, se entiende incluido el impuesto. (…)\u201d resaltado fuera de texto.<\/em><\/p>\n De tal suerte que una vez realizado el hecho econ\u00f3mico y por ello configurado el hecho generador se da nacimiento a la obligaci\u00f3n tributaria sustancial y causado el impuesto en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 429 citado, surge la obligaci\u00f3n de su declaraci\u00f3n y pago, sin que puedan desconocerse los anteriores hechos y elementos que dieron lugar al nacimiento del tributo.<\/em><\/p>\n \u201cArt\u00edculo 2469. <\/em><\/strong>La transacci\u00f3n es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual. <\/em><\/span><\/p>\n No es transacci\u00f3n el acto que solo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa\u201d.<\/em><\/p>\n Si bien no compete a esta Oficina realizar una interpretaci\u00f3n de esta figura, es importante referirnos a ella, no con este \u00e1nimo, sino en el entendido que se hace necesario dada la relaci\u00f3n con el impuesto sobre las ventas que se plantea en la consulta. Para el efecto, resulta relevante traer a colaci\u00f3n algunas de las consideraciones realzadas por Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo Secci\u00f3n Tercera, C. P. Ruth Stella Correa Palacio, Radicaci\u00f3n (28281), 28 de febrero de 2011:<\/p>\n \u201c(…)<\/p>\n En efecto, la transacci\u00f3n es un arreglo amigable de un conflicto surgido entre las partes, que est\u00e9 pendiente de decisi\u00f3n judicial o que no haya sido sometido a\u00fan a ella, por medio de concesiones rec\u00edprocas, pues no hay transacci\u00f3n si una de las partes se limita a renunciar sus derechos y la otra a imponer los suyos Cfr. Hinestrosa, Fernando, Tratado de las Obligaciones, Universidad Externado de Colombia, Tercera Edici\u00f3n, marzo de 2007, p\u00e1gs. 735 y ss.<\/p>\n Por eso, puede ser definida la transacci\u00f3n como un negocio jur\u00eddico por el cual las partes terminan una contienda nacida o previenen una por nacer, haci\u00e9ndose concesiones rec\u00edprocas .Cfr. Josserand, Louis, Derecho Civil y contratos, Tomo II, Ed. Jur\u00eddicas Europa – Am\u00e9rica, 1984, p\u00e1g. 389.<\/p>\n (…) Desde el punto de vista procesal es un medio anormal de ponerle fin al proceso, cuando se refiere a la totalidad de las cuestiones debatidas entre las partes del mismo o, en el evento de ser parcial, clausura el debate en relaci\u00f3n con las pretensiones sobre las cuales haga referencia.<\/p>\n Es decir, el art\u00edculo 2469 del C\u00f3digo Civil le otorga a la transacci\u00f3n el car\u00e1cter de negocio jur\u00eddico extrajudicial, o sea, de acto dispositivo de intereses <\/strong>con efectos jur\u00eddicos sustanciales; y de existir un conflicto pendiente entre las partes que lo celebran, con efectos procesales de terminaci\u00f3n del respectivo litigio, siempre que se allegue la prueba del mismo para que el juez pueda valorarlo, constatarlo y proceder a finalizar el proceso (…).<\/p>\n (…) En suma, la transacci\u00f3n elimina un litigio presente o futuro, comporta la extinci\u00f3n de obligaciones e implica la determinaci\u00f3n de los intereses contrapuestos<\/strong> dando certidumbre a la relaci\u00f3n jur\u00eddica en disputa, a trav\u00e9s de concesiones mutuas.<\/strong><\/p>\n Ahora bien, por regla general, la transacci\u00f3n es un contrato consensual (art. 1500 C. C.), es decir, tiene libertad de forma o lo que es igual no requiere de solemnidades, de manera que puede ser celebrado verbalmente o por escrito (en documento p\u00fablico o privado), salvo los casos expresamente se\u00f1alados en la ley, como cuando afecta bienes inmuebles (arts. 12 del Decreto 960 de 1970, y 2\u00ba del Decreto 1250 de 1970), o en los procesos en curso (art. 430 C. P. C.). Adem\u00e1s, la transacci\u00f3n debe reunir los requisitos generales de todo negocio jur\u00eddico (art. 1502 C.C.), y los presupuestos de validez (capacidad, objeto y causa l\u00edcitos, consentimiento exento de vicios -arts. 2476 a 2479 C.C.-, no contrariar las normas imperativas o el orden p\u00fablico<\/strong> o las buenas costumbres).<\/p>\n En efecto, la transacci\u00f3n requiere que los derechos sean susceptibles de libre disposici\u00f3n por las partes, o sea, que verse sobre derechos e intereses de contenido particular, crediticio o personal, con una proyecci\u00f3n patrimonial o econ\u00f3mica y que, por lo mismo, resultan renunciables<\/strong> ( art\u00edculo 15) (Negrillas fuera del texto ).<\/p>\n (…) \u201d.<\/p>\n De lo expuesto se infiere que, como medio para solucionar sus controversias contractuales, las partes pueden a trav\u00e9s de esta transacci\u00f3n hacer concesiones y disponer de sus derechos, los cuales como bien lo dice el Consejo de Estado deben ser \u201c… derechos<\/strong><\/p>\n e intereses de contenido particular, crediticio o personal, con una proyecci\u00f3n patrimonial o econ\u00f3mica y que, por lo mismo, resultan renunciables\u201d.<\/strong><\/p>\n Ahora bien, observando el contexto de este escrito, es importante precisar que con la transacci\u00f3n no puede bajo ning\u00fan argumento llegarse a concluir que el mismo transforma el servicio prestado y que el impuesto que se caus\u00f3 por la realizaci\u00f3n de los hechos generadores consagrados en la norma tributaria desaparecen para dar simplemente lugar al Acuerdo de Transacci\u00f3n<\/span>. El Acuerdo que surge no afecta ni transa de ninguna manera los impuestos nacionales cuyo titular solo lo es el Estado, ya que estos no pertenecen a la \u00f3rbita de los particulares ni pueden ser de libre disposici\u00f3n de los contratantes.<\/p>\n El hecho de que en efecto la Transacci\u00f3n misma no genere impuesto sobre las ventas -pues no se est\u00e1 en presencia de uno de los hecho generadores que consagra el art\u00edculo 420 del E. T.-, no puede conllevar en manera alguna a que,- se insiste- se transforme la realidad econ\u00f3mica que dio origen a la misma. Si bien los particulares al amparo del principio de la autonom\u00eda de la voluntad pueden celebrar acuerdos de su \u00f3rbita privada, deben respetar la prevalencia del derecho fiscal y no puede ser utilizado en abuso de las formas jur\u00eddicas, so pena de su desconocimiento.<\/p>\n Para el caso, es pertinente la sentencia C-015 de 1993, de la Corte Constitucional cuando se\u00f1ala en algunos de sus apartes:<\/p>\n \u201c<\/em><\/p>\n \u201cIV. 2 EVASI\u00d3N FISCAL<\/strong><\/p>\n …<\/strong><\/p>\n Dada la vocaci\u00f3n general del ordenamiento y la conveniente exigencia de preservar la seguridad jur\u00eddica, el contribuyente tiene el derecho de hacer uso del mismo y de sus formas, con el objeto de encauzar sus asuntos de la manera m\u00e1s apropiada a su naturaleza e intereses y de modo tal que le signifique la menor responsabilidad fiscal.<\/p>\n La libertad para la utilizaci\u00f3n de las formas jur\u00eddicas, sin embargo, tiene l\u00edmites que es conveniente<\/u> precisar, particularmente cuando a ellas se apela con el prop\u00f3sito prevalente de evitar los impuestos<\/u> o su pago. En estos casos, la transacci\u00f3n respectiva no podr\u00e1 ser considerada por la legislaci\u00f3n<\/strong><\/u> tributaria, de acuerdo con los efectos que produce de conformidad con el derecho privado, sin<\/u> tomar en consideraci\u00f3n su resultado econ\u00f3mico<\/u><\/strong>.<\/u><\/span><\/p>\n El principio de equidad que inspira el sistema tributario (C. P. art. 363), en \u00faltimas expresi\u00f3n de igualdad sustancial (C. P. art. 13), no se concilia con la reverente servidumbre a la forma jur\u00eddica privada puramente artificiosa y con un m\u00f3vil predominante fiscal, pues ella puede conducir a otorgar a una misma transacci\u00f3n diferente trato fiscal. De otra parte, el \u201cabuso de las formas jur\u00eddicas\u201d, patente<\/span><\/u> en la utilizaci\u00f3n de definiciones y categor\u00edas jur\u00eddicas con miras principalmente a evadir o eludir el<\/u> pago de impuestos, les sustrae su legitimidad, y obliga al Estado a desestimar sus efectos. La intentio<\/em><\/strong><\/u> juris<\/u><\/em> <\/strong>deber\u00e1 ser desplazada por la intentio facti<\/em><\/strong><\/u>.<\/em><\/span><\/p>\n En este orden de ideas, se impone privilegiar la sustancia sobre la forma. La legislaci\u00f3n tributaria no puede interpretarse literalmente. Los hechos fiscalmente relevantes deben examinarse de acuerdo<\/u> con su sustancia econ\u00f3mica; si su resultado material, as\u00ed comprenda varios actos conexos, independientemente de su forma jur\u00eddica, es equivalente en su resultado econ\u00f3mico a las circunstancias y<\/u> presupuestos que seg\u00fan la ley generan la obligaci\u00f3n tributaria, las personas a las cuales se imputan,<\/u> no pueden evadir o eludir, el pago de los impuestos<\/u>.<\/p>\n El principio de prevalencia del derecho sustancial, consagrado en el art\u00edculo 228 de la C. P., no puede ser ajeno al sistema tributario, m\u00e1xime cuando este se funda expresamente en los principios de equidad, eficiencia y progresividad (C. P. art. 363), de suyo inalcanzables si se eleva la mera forma a criterio \u00fanico y condicionante de la determinaci\u00f3n, exigibilidad y pago de la obligaci\u00f3n fiscal. En fin, el sistema tributario en el Estado social de derecho es el efecto agregado de la solidaridad de las personas, valor constitucional fundante (C. P. art. 1\u00b0), que impone a las autoridades la misi\u00f3n de asegurar el cumplimiento de los deberes sociales de los particulares (C. P. art. 2). La efectividad del deber social de toda persona de \u201ccontribuir al financiamiento de los gastos e inversiones del Estado dentro de concepto de justicia y equidad\u201d, abona el criterio de privilegiar en esta materia la sustancia sobre la forma…\u201d.<\/p>\n De igual manera debe recordarse que el art\u00edculo 869 del Estatuto Tributario adicionado por el art\u00edculo 122 de la Ley 1607 de 2012 consagr\u00f3 expresamente el Abuso en materia tributaria.<\/p>\n Por tanto, ante Acuerdos de Transacci\u00f3n que incurran en esta pr\u00e1ctica, la Administraci\u00f3n Tributaria en ejercicio de sus facultades de Fiscalizaci\u00f3n, podr\u00e1 desconocerlos y aplicar el r\u00e9gimen impositivo correspondiente acorde con la realidad de la operaci\u00f3n.<\/span><\/strong><\/p>\n En los anteriores t\u00e9rminos se absuelve su consulta y cordialmente le informamos que tanto la normatividad en materia tributaria, aduanera y cambiaria, como los conceptos emitidos por la Direcci\u00f3n de Gesti\u00f3n Jur\u00eddica en estas materias pueden consultarse directamente en nuestras bases de datos jur\u00eddicas ingresando a la p\u00e1gina electr\u00f3nica de la DIAN: http:\/\/www.dian.gov.co<\/u> siguiendo el \u00edcono de \u201cNormatividad\u201d \u2013 \u201c t\u00e9cnica\u201d, y seleccionando los v\u00ednculos \u201cdoctrina\u201d y \u201cDirecci\u00f3n de Gesti\u00f3n Jur\u00eddica\u201d.<\/p>\n Atentamente,<\/p>\n El Subdirector de Gesti\u00f3n Normativa y Doctrina (e),<\/p>\n Pedro Pablo Contreras Camargo. <\/em>(C. F.).<\/strong><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" Ante Acuerdos de Transacci\u00f3n que incurran en esta pr\u00e1ctica, la Administraci\u00f3n Tributaria en ejercicio de sus facultades de Fiscalizaci\u00f3n, podr\u00e1 desconocerlos y aplicar el r\u00e9gimen impositivo correspondiente acorde con la realidad de la operaci\u00f3n.<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":5955,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_monsterinsights_skip_tracking":false,"ngg_post_thumbnail":0,"footnotes":"","_links_to":"","_links_to_target":""},"categories":[456],"tags":[],"class_list":["post-7263","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-conceptos-y-oficios-dian"],"aioseo_notices":[],"aioseo_head":"\n\t\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n
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